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材料调差方面审查
1、明确信息价的终调差依据。是以投标时季度信息价为结算依据还是以施工过程中加权季度信息价为结算依据。以及由于双方原因造成工期拖延时该调差部分的处理方式。
2、应明确材料认价的界限,避免定额低的项目乙方也要求认价,尽量避免认价的材料发生,是把信息价与市场价的差额体现在让利上。
承包主体的对外责任承担
1.人以自己名义与材料设备供应商签订买卖合同,材料设备供应商起诉要求被单位承担合同责任的,不予支持。人以被单位名义签订合同,一般应由被单位和人共同承担责任,但材料设备供应商签订合同时明知的事实,并起诉要求被人承担合同责任的,不予支持。
非法人、违法人未经施工企业授权,以施工企业项目部名义对外签订买卖、租赁等合同,施工企业是否承担民事责任适用《合同法》*四十九条的规定。有证据证实合同标的用于工程或施工合同履行过程中施工企业对项目部的行为进行过认可的,可以认定债权人有理由相信非法人、违法人有代理权。
非法人、违法人未经施工企业授权,以施工企业项目部名义对外签订合同,应按照
2.施工企业设立项目部并任命项目部负责人的,项目部负责人受施工企业委托从事民事行为,应视为履行职务行为,施工企业应为合同主体。
建设工程承包人设立的项目部负责人在施工企业授权范围外从事的行为,构成表见代理的,施工企业应对外承担责任。
施工企业与其设立的项目部负责人签订的有关内部协议,约定免除施工企业对外承担责任的条款,不具有对外效力,不能约東*三人。
3.施工企业认可的项目部对外订立合同的,该具有缔约或结算的效力,施工企业应对加盖该项目部的合同承担责任。
施工企业对项目部不认可的,若人举证在其他对外经济往来或具有公示效力的场合使用过该,则该具有缔约或结算的效力。
4.技术章、材料收讫章、资料章一般不具有缔约或结算的效力,相对人主张的,应当结合交易习惯、该章的使用情况等举证其有理由相信该具有**出其表面记载的实际功能,可以认定该章的效力。
5.实际施工人与施工企业之间存在关系,行为人私刻施工企业的,施工企业不能合同相对人对私刻的情形是明知的,施工企业应承担相应的民事责任。
6.支付工程款义务和开具义务是两种不同性质的义务,不具有对等关系。发包人以承包人违反约定未开具为抗辩理由拒付工程款的,不予支持。但可以明确承包人具有向发包人开具的义务。发包入提起反诉请求主张承包人开具的,应予支持。
材料设备供应条款应注意
1、应详细填写材料设备供应的具体内容、品种、规格、数量、单价、质量等级、提供的时间和地点。
2、应约定供应方承担的具体责任。
3、双方应约定供应材料和设备的结算方法(可以选择预结法、现结法、后结法或其他方法)。
违约条款应注意:
1、在合同中首先应约定发包人对《通用条款》中的预付款、工程进度款、竣工结算的违约应承担的具体违约责任。
2、在合同中应约定承包人对《通用条款》违约应承担的具体违约责任。
3、还应约定其它违约责任。
4、违约金与赔偿金应约定具体数额和具体计算方法,要越具体越好,具有可操作性,以防止事后产生争议。
关于实际施工人
实际施工人是在施工合同无效情况下实际履行工程施工义务的主体,是终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的民事主体,是案涉工程的“出资人”,组织者、管理者,即包工头,工地老板等,包括、违法、借用与他人签订建设工程合同的承包人三种类型,实际施工人与合同法*十六章建设工程施工合同中的“施工人”,即合法的主体不同,其基于实际施工而取得相应的工程价款,与民工之间属于雇佣关系或劳务关系。
在处理建设工程施工合同纠纷关于实际施工人的审判实务中,并不适用合同法*十六章建设工程施工合同相关法律规定。
多份施工合同均无效,且无法确定实际履行合同的,工程价款可根据争议合同之间的差价,结合工程质量、当事人过错、诚实信用原则等结算
本案要旨:高《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》*二十一条规定,当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据,其适用前提应为备案的中标合同合法有效,无效的备案合同并非当然具有比其他无效合同更优先参照适用的效力。在当事人存在多份施工合同且均无效的情况下,一般应参照符合当事人真实意思表示并实际履行的合同作为工程价款结算依据;在无法确定实际履行合同时,可以根据两份争议合同之间的差价,结合工程质量、当事人过错、诚实信用原则等予以合理分配。
不具有的施工人主张欠付工程款的,如何处理?人又将工程、给他人施工,施工人主张欠付工程款的,如何处理?
不具有的实际施工人(施工人)有的企业(被人),并以该企业的名义签订建设工程施工合同,被人怠于主张工程款债权的,施工人可以以自己名义起诉要求发包人支付工程款,原则上应当追加被人为诉讼当事人,发包人在欠付工程款范围内承担给付责任。因履行施工合同产生的债务,被人与施工人应当承担连带责任。