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工期方面审查
1、明确总包单位对总工期负全责,因甲方项目延误工期的处理方法。
2、明确合同工期严格规定终项目工期为整体工期,不分单体、单工期。工期拖延违约责任以后一个单位单项工程完开始计取。
3、因变更或甲方原因引起的工期拖延必须是关键工期上的延误,必须经监理甲方认可的书面方可作为索赔依据。
4、因工期延误外的索赔(如材料涨价等)的处理方式,应由责任方承担。
5、明确变更、引起工期的延误对对方造成的损失的费用计取问题。
发包人明知事实,被人仅为名义上的合同相对方的,应认定人与发包人直接成立建设工程施工合同关系
本案要旨:属于借名行为种,其与不同之处在于:关系中必定存在出借的事实,关系中通常存在出借的事实;人从招投标开始到合同的签订、履行直至结算,实质性地主导了工程项目运作的全过程,但人是在付出各项成本取得工程项目后转交他人施工。人不能依据高《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》*26条*2款之规定向发包人主张工程款。如果发包人明知事实,被人仅为名义上的合同相对方,应认定人与发包人之间达成合意,直接成立建设工程施工合同关系。
处理原则之折价补偿原则
由于合同无效,不能发生当事人所期待的法律效果。根据《合同法》*五十八条规定“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。”建设工程施工合同无效,但工程竣工且验收合格,适用折价补偿原则。根据《高关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》*二条规定:“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。”
处理原则之不再履行的原则合同一旦无效则自始无效,那么该合同对当事人则*约束力,合同当事人当然可以不再履行合同。因此若合同双方当事人已经订立建设工程施工合同,但合同仍尚未履行,被或者仲裁机构确认无效的,双方当事人均*履行合同。
审计结论、财政评审意见作为结算依据的相关问题
1.投资和以投资为主的建设项目,合同明确约定以审计出具的审计意见作为工程价款结算依据的,财政部门审计部门等对工程款的审核、审计,应当作为结算依据。
2.审计严重**出合同约定的期限未作出审计结论,发包人以此为由拒付工程款的,发包人无法举证审计具有正当理由不能出具审计结论的,当事人申请对工程造价予以,应予支持。
3.在双方当事人已经通过结算协议确认了工程结算价款并已基本履行完毕的情况下,国家审计作出的审计结论或财政评审意见,不影响双方结算协议的效力。
关于实际施工人
关于实际施工人
实际施工人是在施工合同无效情况下实际履行工程施工义务的主体,是终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的民事主体,是案涉工程的“出资人”,组织者、管理者,即包工头,工地老板等,包括、违法、借用与他人签订建设工程合同的承包人三种类型,实际施工人与合同法*十六章建设工程施工合同中的“施工人”,即合法的主体不同,其基于实际施工而取得相应的工程价款,与民工之间属于雇佣关系或劳务关系。
在处理建设工程施工合同纠纷关于实际施工人的审判实务中,并不适用合同法*十六章建设工程施工合同相关法律规定。
发包人承租建筑物后以自己名义对外签订施工合同,承包人应当如何主张?
发包人(承租人)与建筑物所有权人签订租赁合同租赁该建筑物后,以自己的名义对外签订施工合同,承包人主张工程款的,应当以施工合同的发包人为被告提起诉讼。发包人下落不明或丧失支付能力,且建筑物所有权人与发包人之间的租赁合同已经终止,承包人以建筑物所有权人为被告主张的,建筑物所有权人在其实际受益范围内承担赔偿责任。