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    山东元鼎律师事务所

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  • 公司认证: 营业执照已认证
  • 企业性质:外资企业
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  • 公司地址: 山东省 青岛 崂山区 同安路886号荣柏财富中心A座十楼
  • 姓名: 段贵成
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    山东元鼎律师事务所

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  • 姓名: 段贵成

**刑事辩护人 青岛刑事律师 值得信赖

时间:2020-04-06点击次数:161

以威胁企图发生性关系构成
【裁判要旨】恋爱关系存续期间,男方以女方的相威胁,企图发生性关系,属违背妇女意志的胁迫行为,应认定为存在故意。在认定罪着手的问题上,应坚持形式的着手说与实质的着手说相结合,只有当行为人实施了胁迫等符合罪犯罪构成要件的行为,并且对被害人的性造成了现实而紧迫的危险时,才能认定为罪的着手。
**刑事辩护人
骗取出口退税罪的认定
骗取出口退税罪与一般骗取出口退税的行为
骗取出口退税数额的大小,是区分骗取出口退税罪与一般骗取出口退税的行为的界限。根据《刑法》*二百零四条的规定,骗取国家出口退税款,数额较大的构成犯罪。《骗取出口退税案件解释》*三条规定,骗取国家出口退税款五万元以上的,为刑法*二百零四条规定的“数额较大”。根据*院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》*六十条的规定,以假报出口或者其他欺骗手段,骗取国家出口退税款,数额在五万元以上的,应予立案追诉。因此,骗取出口退税数额达到五万元以上的,以骗取出口退税罪论处。尚未达到五万元的,根据《税收征管法》*六十六条的规定,以假报出口或者其他欺骗手段,骗取国家出口退税款,由税务机关追缴其骗取的退税款,并处骗取税款一倍以上五倍以下的罚款。
**刑事辩护人
关于受贿罪中“为他人谋取利益”的认定
根据《刑法》*三百八十五条款的规定,国家工作人员利用职务上的便利,非法收受他人财物的,只有同时具有“为他人谋取利益”的情形,才能构成受贿罪。“为他人谋取利益”应当被确定为受贿罪犯罪构成的客观要件,即“为他人谋取利益”必须是一种客观上表现出来的行为,仅仅是主观上构想为他人谋取利益的,不能认定为“为他人谋取利益”。
至于在什么情况下可以推定行为人具有“为他人谋取利益”的情节,2003年11月13日*发布的《全国*审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》中关于“‘为他人谋取利益’的认定”一节中明确指出:“为他人谋取利益包括承诺、实施和实现三个阶段的行为。只要具有其中一个阶段的行为,如国家工作人员收受他人财物时,根据他人提出的具体请托事项,承诺为他人谋取利益的,就具备了为他人谋取利益的要件。明知他人有具体请托事项而收受其财物的,视为承诺为他人谋取利益”。可见,要推定受贿人具有“为他人谋取利益”的情节,必须是“明知他人有具体请托事项”。需要指出的是,此处的“请托事项”,必须是具体、明确的,诸如泛泛地希望得到在各方面的关照,或者日后一般性的照顾等等,则不属于具体请托事项。在现实生活中,特别是逢年过节期间,会有大量的送礼行为,送礼人大都是为了联络感情或者拍马屁,没有什么具体的请托事项。如果将这样的情形,一概地推定为受贿,则刑法的打击面势*于扩大。
**刑事辩护人
认定“吊模宰客”行为的性质应区分不同情况
“吊模宰客”,是指一些地方形容不法分子以各种名目诱骗游客到酒吧、咖啡厅、KTV、美容院等场所消费、购物,通过抬高消费金额等手段谋取高额利润,“吊模”则从消费金额中抽取一定比例的违法犯罪活动。“吊模宰客”行为虽有基本套路,但无固定模式,实践中对“吊模宰客”行为认定罪名不一:(1)非的“吊模宰客”行为对应的往往是诈骗罪。(2)从事正常经营的单位或个人,为增加盈利,采用“吊模宰客”的手段拉生意,为促成交易使用较轻、胁迫手段,强买强卖,如果其经营行为是基本正常的、稳定的,行为人追求和获取的经济利益主要源于商业经营活动,基本符合商业利润的发生规律,仅为获取更高经营利润而为之,情节严重的可以认定构成强迫交易罪。(3)如果行为人并非从事正常经营,而是以经营活动为幌子或诱饵,追求的主要不是商业利润,而是商业利润环节之外的他人财产,并且是通过或威胁取得,则可能构成敲诈勒索罪或抢劫罪。本案中,陈**等人在犯罪过程中同时实施了以握有把柄相威胁以及多人围堵、殴打的行为,外观上似乎符合敲诈勒索罪的构成特征,但综合案发环境、被害人反应等因素分析,陈**等人采用的手段已经当场对被害人人身造成了伤害,被害人客观上处于无力反抗的状态,主观上处于不得不从的心理劣势。在此情况下,被害人迫不得已支付“消费费用”,脱身后又立即报警,说明被害人交付钱财主要是急于摆脱正在遭受的人身危险,并非顾虑接受异的负面影响。综上。本案陈**等人的行为系当场实施,并当场取得钱财。符合抢劫罪的罪质特征。应认定构成抢劫罪。

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