抵押建筑工程价格 建筑物

工程质量、质保金返还及保修责任
38．承包人提起的建设工程施工合同纠纷中，发包人以工程质量不符合合同约定或规定、工期延误等为由，要求承包人支付违约金或者赔偿修理、返工或者改建的合理费用等损失的，告知发包人应提起反诉，与本诉一并审理。
承包人提起建设工程施工合同纠纷后，发包人在其他*另行起诉承包人主张上述的，*应告知发包人在前诉中提起反诉。发包人坚持立案的，后立案的*应主动将案件移送到先立案的*合并审理。
39．因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，发包人能够证明已经履行了通知义务，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减付工程价款的，可以将发包人因修理、返工或重建而支付的费用在工程款中予以扣减。
40．建设工程经过竣工验收合格后，承包人主张工程款的发包人又以工程质量不合格主张付款条件不成就或者拒付工程款的，*不予支持。
41．建设工程未经竣工验收或未经验收合格，发包人撞自使用后，承包人主张工程款的，发包人又以使用部分质量不合格主张付款条件不成就或者拒付工程款的，*不予支持。但确因承包人原因导致建设工程的地基基础工程和主体结构存在质量问题的除外。
42．未完工程中，承包人主张其已完成部分的工程款的，后续工程已经由第三方施工完毕，并竣工验收合格的，发包人又以承包人施工部分的工程质量不合格主张付款条件不成就或者拒付工程款的，*不予支持。后续工程已经由第三方施工完毕但未进行竣工验收，或者未由第三方继续施工，但分部分项验收合格的，发包人以承包人施工部分的工程质量不合格主张付款条件不成就或者拒付工程款的，*不予支持。*可在承包人已完工程价款中按合同约定比例暂扣质保金，暂扣质保金的时间长不**过两年。但确因承包人原因导致建设工程的地基基础工程和主体结构存在质量问题的除外。
43．当事人对质量保证金返还期限有约定的，承包人请求按照约定返还工程质量保证金的，*应予支持。没有约定或约定不明的，适用《建设工程质量保证金管理办法》（建质【2016】295号）*二条规定，缺陷责任期长为2年。发包人应在长缺陷贲任期（2年）期满后将质量保证金返还承包人。
质量保证金的期限自工程竣工验收合格之日起算；工程因发包人原因未能竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告90天后起算。
发包人返还质量保证金后，不影响承包人依照合同约定或法律规定履行工程保修义务。
44．发包人擅自使用未经验收或验收不合格工程，视为该工程已经竣工验收，但不能排除工程保修期内承包人的保修责任。
45．建设工程施工合同中约定发包人可因工期、工程质量转包或违法分包等情形对承包人处以“罚款”的，该约定应视为双方对违约责任的约定，罚款具有违约金的性质。经承包人确认的罚款数额，发包人主张从工程款中扣减的，*应予支持。当事人要求对罚款的数额进行调整的，*可按照《合同法》百一十四条的规定予以处理。
46．发包人未取得施工许可证，但承包人已实际开工的，应以实际开工之日为开工日期，合同另有约定的除外。因未取得施工许可证而被行政主管部门责令停止施工的，可作为工期顺延的事由。
47．工期延误的责任应该由造成工期延误的过错一方承担，发包人仅以承包人未在合同约定的期限内提出工期顺延申请而主张工期不能顺延的，*不予支持。
48．建设工程施工合同履行中，承包人由于管理不菩等原因，导致工期延误等违约行为的，*确定承包人向发包人承担的违约责任时，应准确理解、把握《合同法》百一十三条规定，综合考虑承包人过错、履行施工合同预期利益，发包人实际损失等情况，综合确定赔偿数额。

发包人与承包人工作条款应注意：
1、双方各自工作的具体时间要填写准确。
2、双方所做工作的具体内容和要求应填写详细。
3、双方不按约定完成有关工作应赔偿对方损失的范围、具体责任和计算方法要填写清楚。
合同价款及调整价款应注意：
1、填写合同价款及调整时应按《通用条款》所列的固定价格、可调价格、成本加酬金三种方式，约定一种写入本款。
2、采用固定价格应注意明确包死价的种类。如：总价包死、单价包死，还是部分总价包死，以免履约过程中发生争议。
3、采用固定价格必须把风险范围约定清楚。
4、应当把风险费用的计算方法约定清楚。双方应约定一个百分比系数，也可采用值法。
5、对于风险范围以外的风险费用，应约定调整方法。

承包主体的对外责任承担
49．人以自己名义与材料设备供应商签订买卖合同，材料设备供应商起诉要求被单位承担合同责任的，不予支持。人以被单位名义签订合同，一般应由被单位和人共同承担责任，但材料设备供应商签订合同时明知的事实，并起诉要求被人承担合同责任的，*不予支持。
非法转包人、违法分包人未经施工企业授权，以施工企业项目部名义对外签订买卖、租赁等合同，施工企业是否承担民事责任适用《合同法》*四十九条的规定。有证据证实合同标的用于工程或施工合同履行过程中施工企业对项目部的行为进行过认可的，可以认定债权人有理由相信非法转包人、违法分包人有代理权。
非法转包人、违法分包人未经施工企业授权，以施工企业项目部名义对外签订借款合同，应按照《高*关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》严格审查借贷的基础事实，包括借款的数额、利息等，并审查借款的用途。有证据证实借款实际发生且用于工程或施工合同履行过程中施工企业对项目部的行为进行过认可的，可以认定债权人有理由相信非法转包人、违法分包人有代理权。
50．施工企业设立项目部并任命项目部负责人的，项目部负责人受施工企业委托从事民事行为，应视为履行职务行为，施工企业应为合同主体。
建设工程承包人设立的项目部负责人在施工企业授权范围外从事的行为，构成表见代理的，施工企业应对外承担责任。
施工企业与其设立的项目部负责人签订的有关内部协议，约定免除施工企业对外承担责任的条款，不具有对外效力，不能约東*三人。
51．施工企业认可的项目部印章对外订立合同的，该印章具有缔约或结算的效力，施工企业应对加盖该项目部印章的合同承担责任。
施工企业对项目部印章不认可的，若人举证证明在其他对外经济往来或具有公示效力的场合使用过该印章，则该印章具有缔约或结算的效力。
52．技术章、材料收讫章、资料章一般不具有缔约或结算的效力，相对人主张的，应当结合交易习惯、该章的使用情况等举证证明其有理由相信该印章具有**出其表面记载的实际功能，可以认定该章的效力。
53．实际施工人与施工企业之间存在关系，行为人私刻施工企业印章的，施工企业不能证明合同相对人对私刻印章的情形是明知的，施工企业应承担相应的民事责任。
54．支付工程款义务和开具义务是两种不同性质的义务，不具有对等关系。发包人以承包人违反约定未开具为抗辩理由拒付工程款的，*不予支持。但可以明确承包人具有向发包人开具的义务。发包入提起反诉请求主张承包人开具的，*应予支持。

处理原则之承担缔约过失责任的原则
缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。
因此，在双方签订建设工程施工合同的过程中，因一方的过错导致建设工程施工合同无效的，过错方应赔偿因合同无效而给对方造成的实际损失。
若双方在签订合同的过程中均存在过错，则应依过错大小各自承担相应的赔偿责任。
无论是建设工程施工合同尚未履行的，还是尚未履行完毕的，或者已经履行完毕的，一旦合同被认定为无效，过错方都应承担缔约过失责任。承担缔约过失责任的主要方式是赔偿对方的实际损失，这其中不包括尚未实现的利益。根据《*共和国民事诉讼法》中关于“谁主张，谁举证”的原则，缔约过失责任应由无过错方举证。