潍坊买卖合同纠纷民事上诉状

打官司请律师的好处是什么
1、律师是通过国家**取得法律职业的国家法律工作者，委托律师替自己打官司，可以弥补自己法律知识不足的弱点。
2、律师有到查阅案卷材料，了解案情。
3、律师参加诉讼，可以持律师事务所的介绍信，委托人的授权委托书向有关单位和个人进行访问、调查收集与案件有关的证据材料。
4、律师可以在法庭上代表委托人陈述案件的事实和理由，围绕诉讼主张进行举证、质证，律师可以根据代理案件的需要，申请证据保全、财产保全、延期审理、申请新的证人到庭等;在法庭辩论阶段，律师将运用娴熟的法律知识结合案件查明的事实进行法庭辩论，认真维护委托人的合法权益。
5、律师参与诉讼，发现案件走向有偏离法律程序时，律师可以及时提出纠正意见，审判程序的合法是**委托人合法权益的前提和基础。
6、律师可以进行案外和解。
执行**法律规定
     执行**是对被执行人财产采取的一种执行措施和处分执行行为，执行**所引致的纠纷均不具有民事可诉性。
适用依据：（1）研究室观点：就我国目前**实践来看，普遍认为执行**为的**处分行为，是对被执行人财产采取的一种执行措施和处分执行行为。基于执行**具有公法性质，执行**合同不具有可诉性。针对执行**中的纠纷，当事人或者利害关系人应当通过执行监督方式解决。
（2）立案庭观点：执行程序中的强制**，本质上如同查封、扣押、冻结等措施，是的一种执行行为。强制**中，**人实际处于协助进行强制执行的人地位，应对**活动的相应法律后果负责。当事人认为对**活动监督不力的，应由通过执行监督程序予以纠正，而不能由被执行人通过对**人等提起民事诉讼的方式解决。
（3）执行局观点：执行程序中的强制**不同于普通民事**，性质上属于公法**。强制**的公法性特点决定了认定**无效的权力主休只能是原执行及上级，由他们通过执行监督程序或执行异议程序认定。系因强制**法律关系主体之间的不平等性，决定了强制**无效不能成为普通民事案件的受案范围。——见《河北峰峰矿区与辽宁营口中院执行中煤沈阳公司争议协调案》（作者：范向阳，执行局），载于《执行工作》2008年*2辑（总*26辑）。

(一)关于执行异议诉讼案件的审理问题
依据《民事诉讼法》*204条和*《关于*执行工作若干问题的规定(试行)》关于案外人异议处理的相关规定，执行异议诉讼是在执行程序中，当事人或者案外人对执行标的物的所有权发生异议，诉求*依照普通审判程序确认执行标的物的所有权而发生的诉讼。根据民事诉讼法和*相关**解释的规定，案外人对执行标的物的所有权持有异议的，应先向执行机构提出执行异议，对执行机构的异议处理不服的，才能另行提起执行异议的民事诉讼。异议人未经执行异议的前置程序直接就确认执行标的物的所有权直接提起民事诉讼的，应驳回其起诉。*审理执行异议诉讼，以确认执行标的物的所有权为审理对象，通过审理确认执行标的物的所有权归属，但不涉及执行程序中采取的相关执行措施。
(二)关于释明权的行使问题
依据*《关于民事诉讼证据的若干规定》*35条的规定，*对民事行为的效力或者法律关系的性质认定与当事人的诉求不一致的，应当行使释明权，告知当事人变更诉讼请求，当事人坚持不变更诉讼请求的，*应依法驳回其诉讼请求。二审程序中，一审*未按上述规定行使释明权的，视为违反法定程序，可以发回重审。
当事人依据《合同法》*114条*2款的规定请求调整违约金数额的，*可以根据当事人的诉辩主张及案件事实，对当事人是否请求调整违约金行使释明权。经释明后，当事人仍未明确请求调整违约金的，*不得依职权主动调整。二审程序中，当事人申请*调整违约金数额，如一审*未予释明，二审*可以根据案件的实际情况直接进行调整，*发回一审*重审中。
(三)关于公告送达的问题
*只有在《民事诉讼法》*84条规定的受送达人下落不明，穷尽其他方式无法送达的情形下，才可以采用公告送达的方式，杜绝随意采取公告送达的做法。
对于民事调解书能否公告送达的问题。依据我国《民事诉讼法》*84条的规定，判决书等相关诉讼文书在其他送达方式无法送达的情况下，可以采取公告送达的方式，但没有规定民事调解书能否适用公告送达。根据*相关**解释的规定，如果调解达成协议并经审判人员审核后，双方当事人同意该调解协议经双方签名或者捺印生效的，调解协议书自双方签名或者捺印之日起发生法律效力，这种情况下在采取其他送达方式无法送达的情况下，可以采取公告送达的方式。如果民事调解协议书约定必须由双方当事人签收才能生效的情况下，则不能采用公告送达的方式送达。
(四)关于*对诉讼时效是否释明的问题
依据*2008年9月1日颁布实施的《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》的规定，诉讼时效是当事人依法享有的一种抗辩权，而非请求权，在诉讼过程中，如果当事人未行使该项，法官不得在案件审理中主动援引法律有关诉讼时效的规定进行裁判，即在当事人未就时效予以抗辩的情况下，*不得以当事人的请求**过诉讼时效为由，判决驳回当事人的诉讼请求，同时法官也不得在案件审理中就相关诉讼时效问题进行释明，当事人以*未就时效抗辩权进行释明为由在二审程序中主张的，*不予支持。
(五)关于当事人向*起诉申请撤销或者变更公证文书的诉讼是否受理的问题
公证机构做出的公证文书主要包括具有强制执行力的公证文书和一般公证文书两种。前者，法律赋予了债权人可以直接依据公证债权文书向*申请强制执行的，即使债务人对于公证文书的内容持有异议，亦不得享有诉权，向*提起诉讼。如果具有强制执行力的公证文书确有错误，*可以不予执行。一般的公证文书虽然不具有强制执行的效力，但具有较强的证据力。如果公证机构做出的公证文书确有错误，需要依法撤销或者变更的话，应当由公证机构行使撤销权或者变更权，当事人向*起诉请求撤销或者变更公证文书的，不属于*民事审判的主管范围。
(六)关于重新的问题
结论的过多过滥，以鉴代审是当前民事审判工作中的一个**问题。要切实解决好结论过滥、程序启动随意化的问题，特别对于当事人申请重新或者重复的，一定要严格按照*《关于民事诉讼证据的若干规定》*27条的规定，决定是否准许当事人的申请。一审程序中的结论符合*相关**解释的规定，并经当事人之间相互质证后加以采信的，二审程序中原则不再准许当事人提出重新申请。

关于建设工程施工合同中约定以文件作为工程价款结算依据，现文件被撤销或者失效的情形如何处理的问题
     当事人双方在建设工程施工合同中约定以地方的文件作为工程价款的结算标准和依据的，该文件已经构成合同的内容，该约定并不违反法律、行政法规的强制性规定，应当依法认定约定有效。在建设工程施工合同履行中，如果合同所依据的文件被撤销或者失效，但该文件已经转化为合同约定，仍应按照文件的规定作为结算工程价款的依据。当地新的文件对原文件的规定进行调整和的，除当事人另有约定的外，仍应以原文件的规定作为结算工程价款的依据。

民事诉讼管辖制度
（一）关于合同履行地的问题
《解释》*18条对合同履行地作了一般性规定。之前，民事诉讼相关法规关于合同履行地的规定较为混乱。“92意见”用了多个条文来规定合同履行地问题。后来，又了多部解释来解释合同履行地问题。《解释》对合同履行地的规定作了简化，虽可能不尽如人意，但能解决**实践所面临的大多数问题。《解释》*18条借鉴了《合同法》*61条和62条的规定来设置管辖的一般原则。该条规定：“合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付的，接收一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地管辖。”
（二）关于电子合同履行地的问题
《解释》*20条对以网络方式签订的买卖合同的履行地作了规定。根据该条规定，以信息网络方式订立的买卖合同，通过信息网络交付标的的，以买受人住所地为合同履行地。需要注意的是，这种情况下是以买受人住所地而不是以经营者所在地为合同履行地。以其它方式交付标的的，收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从约定。虽然一些电子商务公司对这条规定还有疑虑，但这样规定便于当事人诉讼，是**为民原则的体现。
（三）关于信息网络侵行为地的问题
《解释》*25条对信息网络侵权行为地作了规定。已于2014年就网络侵权的实体法规则制订了的**解释。《解释》关于信息网络侵权行为地的规定与网络侵权**解释相一致。侵权行为实施地包括实施侵权行为的计算机等信息设备所在地：侵权结果发包括被侵权人住所地。本条规定在起草过程争论很大。根据本条规定，管辖连接点很多，实施侵权行为的计算机等信息设备所在地和被侵权人住所地都是连接点。这样规定的目的是要防止当实施侵权行为的计算机等信息设备在国外时我国却不能行使管辖权的情形出现，这也是维护我国**的要求。此外，有一些网络谣言侵犯了公民的隐私权，管理起来难度较大。增加连接点后，更方便受害人起诉，有利于保护其合法。
民事纠纷与行政拘留的不同
       民事纠纷指的是不构成犯罪的民间纠纷行为。行政拘留是一种违反行安处罚法的一种处罚方式。民事诉讼中并不会有作为刑罚的民事拘留出现，但是如果有阻碍民事诉讼进程的情形时，会出现以**诉讼程序顺利进行为目的而采用的**拘留。这是一种针对妨害诉讼进程行为人所采取的惩罚性措施，比如拒不执行裁判的行为，冲击法庭情节严重的行为等等。
       民事纠纷有四种解决途径：和解、调解（诉讼外调解）、仲裁、诉讼。需要明确的是此处的调解是指诉讼外的调解而不是调解，而的调解属于诉讼途径。仲裁与诉讼的效力具高的效力，其作出结果后可以申请强制执行。但是仲裁有限制的，其有一个前提是必须达成书面协议，且适用范围较窄，仲裁只能解决财产纠纷案件，而诉讼可以解决人身关系、财产关系案件。仲裁有的仲裁会主持进行，而诉讼依然是在的主持下进行。
     向提起诉讼是解决民事纠纷的重要途径，受理当事人起诉后，会向双方发出传票，通知双方出庭审理民事纠纷，审理结束会对案件进行判决
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